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    期貨外匯案件,平臺操作建議、夸大盈利不是成立詐騙罪的核心事實
    2021/7/7 15:28:55  點擊率[133]  評論[0]
    【法寶引證碼】
      【學科類別】刑事訴訟法
      【出處】本網首發
      【寫作時間】2021年
      【中文關鍵字】期貨詐騙;外匯;詐騙罪
      【全文】

        對于期貨、外匯類案件,金律師一直強調成立詐騙罪的核心在于,涉案平臺是否涉嫌控制、操縱、修改行情數據,導致客戶入金后會必然虧損,或因為涉案平臺的操縱行情等相關行為,處于必然虧損的風險。
       
        如果客戶入金后,即使涉案平臺為了盈利,存在某些操作,但是客戶是否會虧損,仍取決于市場行情的不確定因素之中,客戶虧損與否并非是由涉案平臺控制,此時就不應當認定成立詐騙罪。當然因為資質問題,可能會涉嫌非法經營罪。
       
        期貨、外匯類案件,甚至包括郵幣卡等類型的案件,辦案機關指控涉案人員成立詐騙罪的邏輯,甚至是檢察機關指控犯罪的事實中,必然會包括涉案平臺如何招募分析師,“冒充專家、老師身份,通過電話、網絡途徑,采用夸大收益、炒作公司具有專業分析師團隊,引誘客戶至交易平臺投資”,以此形成“環環相扣”,證明涉案平臺自始至終都是一個詐騙平臺。
       
        法庭調查階段,公訴人常常會核實涉案人員是否存在相關資質、身份的事實依據,以此來證明所謂的“專家、分析師”屬于不實表述,對外的收益宣傳完全是涉案人員夸大,甚至是虛假宣傳,從而欺騙、引誘客戶投資,再結合平臺實際的運行模式,比如是和客戶對賭等等,最終論證涉案人員成立詐騙罪。
       
        司法實務中,對于此類案件,的確存在類似案件不同法院作出不同認定的情況,但是從刑事辯護的角度,我們重點審查的是此類案件中,法院認定不構成詐騙罪的判罰及其依據,為刑事辯護提供參考。
       
        參考案例:楊某某、王某某被控詐騙罪一案二審刑事判決書,(2018)蘇02刑終520號。
       
        法院認定不構成詐騙罪的理由:
       
        一、關于本案的定性
       
        本案中的交易特征符合期貨交易的形式和目的要件。第一,交易對象為標準化商品合約。交易平臺通過發展會員單位,會員單位又發展居間商,層層招攬客戶參與交易。交易平臺將國際原油實時美元價格換算成人民幣價格,進行T+0連續交易原油等標準化合約,采取保證金交易,50倍杠桿,客戶大都以反向對沖平倉方式了結,基本無實物交割,主要通過價格變動賺取差價。第二,交易方式為集中交易。所有客戶均在平臺進行交易,會員單位接受客戶買賣兩個方向的交易下單,通過買賣價差獲取利潤而形成的交易制度(做市商制度),客戶與所屬會員單位間實際系對賭關系。
       
        原審被告人楊某某、王某某通過設立GH公司、HC公司,作為居間商與五家會員單位分別簽訂居間協議,并組建公司業務團隊,在網絡平臺進行現貨投資宣傳、行情研判、講授操作技術等方式,組織介紹客戶在交易平臺開戶進行原油、白銀等大宗商品現貨投資,實則從事期貨交易活動。楊某某、王某某是公司實際控制人,招募并組織包某某(HC公司總經理,已判刑)、邱某(HC公司分析師,已判刑)等100余人,組成分析師團隊、銷售團隊,分工協作,通過電話、網絡途徑,采用夸大收益、炒作公司具有專業分析師團隊,引誘客戶至交易平臺投資現貨原油、白銀等大宗商品。客戶開戶后,由公司所謂專業分析師與客戶對接,指導操作,通過引導客戶頻繁交易的方式造成虧損并產生大量手續費,從中獲取業績提成。
       
        2.原審被告人楊某某、王某某的行為不符合詐騙罪的犯罪構成,主要理由是:(1)原審被告人楊某某、王某某等人通過向客戶發送模擬操作截圖、炒作分析師水平、夸大盈利等方式誘導客戶在平臺開戶交易并建議客戶加金、頻繁操作的行為不是決定本案性質的關鍵行為,不應認定為詐騙罪中的“虛構事實”。首先,詐騙罪中的欺詐內容是使被害人產生處分財產的錯誤認識,進而自愿交付或處分財產,喪失對財產的占有。由于客戶進入平臺交易投資并不意味著喪失財產,因此誘導他們在平臺開戶、加金、頻繁操作等行為,不屬于詐騙罪中致客戶處分財產造成損失的行為,故不屬于詐騙罪中的欺詐。其次,雖引誘客戶有夸大的成分,但客戶明知投資的高風險性,且開戶時已簽署《開戶協議書》,明確提示投資可能造成較大虧損,不能保證獲利,故客戶對期貨投資的高風險性、不確定性應具有明確認知。最后,1995年11月《最高人民法院關于對設置圈套誘騙他人參賭又向索還錢財的受騙者施以暴力威脅行為應如何定罪問題的批復》中規定:“行為人設置圈套誘騙他人參賭獲取錢財,屬于賭博行為,構成犯罪的,應以賭博罪定罪處罰。”該解釋明確僅誘騙他人參與賭博的行為,不構成詐騙罪。同理,本案中楊某某等人通過“以小博大”“保證高收益”的方式引誘客戶在平臺開戶,該誘導行為本身不屬于詐騙罪中的欺詐。
       
        (2)原審被告人楊某某、王某某等人向客戶提供“操作建議”的行為不屬于詐騙罪中的“虛構事實”。首先,詐騙罪中的虛構事實是虛構與客觀事實相反的事實,并不包括行為人不能控制、存在不確定性、對還未發生事實的預測等。本案中楊某某等人指使公司分析師將原油漲(跌)的操作建議提供給客戶,即使分析師內心認為行情并不會漲(跌),也不能認定其構成詐騙罪。因為在沒有證據證實楊某某等人提供的操作建議是否與真實行情相符的情況下,難以認定操作建議系“虛構的事實”。其次,現有證據無法準確確定每次的操作建議與真實行情相符的概率。根據客戶的交易明細顯示,大部分客戶一天之內交易多次,但無法證實每次交易均是在楊某某等人提供的反向操作建議下進行,客戶虧損與操作建議之間不存在必然的因果關系。第三,客戶盈利的交易次數占交易總次數的比例在40%-60%之間,符合期貨投資的偶然性特征,無法證實楊某某等人存在故意提供反向操作建議的情況。最后,客戶開戶時親自簽署過《開戶協議書》《風險提示書》,也應當知道期貨存在高風險,所有對行情走勢的分析研判都只是預測、建議,而非事實本身。客戶所有的投資指令均由本人決定后做出,不存在受到外部強制控制或干預的情形,故不存在因陷入認識錯誤而處分財產的情況。
       
        (3)客觀結果不能倒推行為性質,不能因為大多數客戶虧損就認定原審被告人楊某某、王某某等人構成詐騙罪。客戶交易盈利的比例占交易總次數的概率在40%-60%,但均表現為“大虧小賺”,主要原因是交易平臺設置的特定交易規則所導致。首先,交易平臺掛牌交易的標準化合約主要為原油、白銀等高價格品種,原油每手標準化合約價格約為30萬元,交易一手原油要繳納合約單價2%(約6000元)的保證金,進一步放大了交易風險,一旦操作失誤極易爆倉。其次,原油價格走勢受諸多市場因素干擾,波動幅度較大,在T+0的交易機制下,客戶一般會頻繁參與交易,產生大量高額手續費,也會大量消耗客戶的本金。
       
        由此可見,本案法院認定不構成詐騙罪的裁判要旨為:
       
        1.涉案平臺向客戶發送模擬操作截圖、炒作分析師水平、夸大盈利等方式誘導客戶在平臺開戶交易并建議客戶加金、頻繁操作的行為不是決定本案性質的關鍵行為,不應認定為詐騙罪中的“虛構事實”。
       
        2.涉案平臺雖然宣傳中存在夸大成分,但客戶明知投資的風險,平臺明確提示投資不能保證獲利,客戶對期貨投資的高風險性、不確定性應具有明確認知。
       
        3.操作建議系分析師的主觀判斷,雖然平臺與客戶之間系對賭關系,但客戶虧損還是盈利并非涉案人員能夠控制,因此不應將提供操作建議認定為詐騙罪中的“虛構事實”。

      【作者簡介】
      金翰明律師,詐騙犯罪案件辯護律師、廣強律師事務所詐騙犯罪辯護與研究中心秘書長

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