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    虛開增值稅專用發票被用于騙取出口退稅的行為應如何定性
    2021/8/3 10:48:37  點擊率[310]  評論[0]
    【法寶引證碼】
      【學科類別】刑法分則
      【出處】稅與罰
      【寫作時間】2021年
      【中文關鍵字】虛開增值稅專用發票罪;騙取出口退稅罪;虛開增值稅專用發票;騙取出口退稅
      【全文】

        騙取出口退稅的行為往往與虛開增值稅專用發票行為相伴而生,這是因為行為人讓他人為其虛開增值稅專用發票,再利用虛開的增值稅專用發票向稅務機關申請出口退稅,騙得出口退稅款。在此情況下,行為人涉嫌騙取出口退稅罪或虛開增值稅專用發票罪。但是,為他人虛開增值稅專用發票的行為人是否也涉嫌騙取出口退稅罪呢?抑或僅以虛開增值稅專用發票罪論處?
       
        案號:浙江省義烏市人民法院刑事判決書(2020)浙0782刑初961號
       
        一、基本案情
       
        1.2016年以來,被告人吳某某將其所在公司的及從鄭某(另案處理)等人處購買的不可退稅的紡織品貨柜信息以每美金3分人民幣的價格出售給張某(另案處理),由張某采用虛開增值稅專用發票、虛構外匯路徑等方式騙取國家稅款。截至2018年7月,張某根據被告人吳某某提供的貨柜信息騙取出口退稅款2566799.43元。被告人吳某某獲利人民幣4700元。
       
        2.2018年以來,被告人殷某某為營利,以彭澤縣A服飾有限公司、彭澤縣B服飾有限公司、彭澤縣C服裝廠、彭澤縣楊梓D制衣廠、彭澤縣楊梓鎮E服飾等企業向張某開設的義烏市F電子商務有限公司虛開增值稅專用發票,被告人殷某某從中收取開票費。義烏市F電子商務有限公司與上述五家公司并無實際的貨物交易,截至2019年5月份,上述五家公司累計向義烏F電子商務有限公司虛開增值稅專用發票稅額共計5728311.97元。被告人殷某某獲利人民幣25萬余元。
       
        經查,2019年10月中下旬,被告人殷某某到江西省彭澤縣公安局經偵大隊反映其經營的彭澤縣A服飾有限公司因涉稅問題被浙江義烏公安部門調查的情況。
       
        二、檢察院指控
       
        被告人殷某某的行為已構成虛開增值稅專用發票罪,稅款數額巨大,應依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條第一款、第三款之規定予以懲處。
       
        被告人吳某某伙同他人,以欺騙手段騙取國家稅款,數額特別巨大,應當應依照《中華人民共和國刑法》第二百零四條第一款之規定予以懲處。
       
        三、辯護意見
       
        (一)殷某某辯護意見
       
        1.本人意見
       
        被告人殷某某對指控的事實及罪名均無異議,但提出其向公安機關主動投案并如實供述,構成自首。
       
        2.辯護人意見
       
        (1)系初犯、偶犯,有坦白情節,自愿認罪認罰,獲利較少,請求對被告人殷某某從輕處罰。
       
        (2)主動投案并如實供述,系自首,請求對被告人殷某某判處十年以下有期徒刑。
       
        (二)吳某某辯護意見
       
        1.本人意見
       
        對公訴機關指控的犯罪事實和罪名均無異議,請求從輕處罰。
       
        2.辯護人意見
       
        系初犯,在共同犯罪中起次要作用,系從犯,并有坦白情節,請求減輕處罰。
       
        四、裁判結果
       
        本院認為,被告人殷某某虛開增值稅專用發票,稅款數額巨大,其行為已構成虛開增值稅專用發票罪。被告人吳某某伙同他人以欺騙手段騙取國家出口退稅款,數額特別巨大,其行為已構成騙取出口退稅罪。公訴機關指控成立,應予支持。被告人吳某某在共同犯罪中起次要作用,系從犯,依法可以減輕處罰。被告人殷某某、吳某某歸案后均能如實供述自己的罪行,自愿認罪認罰,依法均可以從輕處罰。其辯護人提出被告人殷某某系初犯,有坦白情節,自愿認罪認罰,請求從輕處罰的辯護意見有理,予以采納;被告人殷某某未向江西省彭澤縣公安局投案,依法不構成自首,故其辯護人提出被告人殷某某系自首的辯護意見與查明的事實及法律規定不符,不予采納。吳某某的辯護人提出被告人吳某某系初犯,從犯,有坦白情節,請求減輕處罰的辯護意見有理,予以采納。公訴機關量刑建議適當,應予采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百零四條第一款、第二百零五條第一款和第三款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規定,判決如下:
       
        一、被告人殷某某犯虛開增值稅專用發票罪,判處有期徒刑十年二個月,并處罰金人民幣二十萬元。
       
        二、被告人吳某某犯騙取出口退稅罪,判處有期徒刑五年,并處罰金人民幣十萬元。
       
        五、實務體會
       
        行為人為了騙取出口退稅,讓他人為自己虛開增值稅專用發票,同時觸犯了虛開增值稅專用發票罪、騙取出口退稅罪,其中,讓他人為自己虛開增值稅專用發票是手段行為,騙取出口退稅是目的行為,兩者是牽連關系。對于牽連犯的處罰,并不實行數罪并罰,而應“從一重處罰”,即按騙取出口退稅罪與虛開增值稅專用發票罪中處罰最重的一個罪所規定的刑罰進行處理。根據最高人民法院《關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2002〕30號,以下簡稱《解釋》)第九條的規定:“實施騙取出口退稅犯罪,同時構成虛開增值稅專用發票罪等其他犯罪的,依照刑法處罰較重的規定定罪處罰。”如果行為人雖然為他人虛開增值稅專用發票,而且虛開的增值稅專用發票被用于騙取出口退稅,但并沒有參與后續的騙取出口退稅行為,僅僅是虛開,那么僅以虛開增值稅專用發票罪論處。
       
        那么,區分騙取出口退稅罪與虛開增值稅專用發票罪有什么意義呢?
       
        根據《刑法》第二百零四條和《解釋》的規定,騙取出口退稅罪的定罪量刑標準為:一是騙取出口退稅款在五萬元以上的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金;二是騙取出口退稅款在五十萬元以上的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金;三是騙取出口退稅款在二百五十萬元以上的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產。而根據《刑法》第二百零五條和最高人民法院《關于虛開增值稅專用發票定罪量刑有關問題的通知》的規定,虛開增值稅專用發票罪的定罪量刑標準為:一是虛開稅款數額在五萬元以上的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;二是虛開稅款數額在五十萬元以上的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;三是虛開稅款數額在二百五十萬元以上的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產。
       
        也就是說,如果行為人利用虛開的增值稅專用發票來騙取出口退稅51萬元,在沒有其他減輕處罰情節的情況下,以騙取出口退稅罪定罪處罰,其面臨的刑期最低也是五年有期徒刑。但如果行為人為他人虛開稅款數額為51萬元的增值稅專用發票,并沒有參與后續的騙取出口退稅的行為,那么,以虛開增值稅專用發票罪定罪量刑,適用的量刑檔次為三年以上十年以下有期徒刑,即使不存在減輕處罰情節的情況,亦可以判處三年有期徒刑并適用緩刑。或者在騙取出口退稅款在250萬元以上或虛開增值稅專用發票稅額在250萬元以上,并具有減輕處罰的情節,騙取出口退稅罪適用的量刑檔次為五年以上十年以下有期徒刑,而虛開增值稅專用發票罪適用的量刑檔次為三年以上十年以下有期徒刑,并有判處三年有期徒刑并適用緩刑的可能。
       
        因此,在被指控騙取出口退稅罪的案件當中,行為人如果僅僅只是為他人虛開增值稅專用發票,并未參與后續的騙取出口退稅的行為,也未與騙取出口退稅的行為人存在共謀,應爭取變更所指控的罪名,以達到輕判的辯護效果。

      【作者簡介】
      何觀舒,虛開增值稅專用發票罪辯護律師、稅務犯罪辯護律師。

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