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    從實務案例看“買單出口”的法律風險及為何不構成詐騙罪
    2021/9/14 9:44:56  點擊率[374]  評論[0]
    【法寶引證碼】
      【學科類別】刑法學
      【出處】詐騙犯罪和經濟犯罪大要案辯護 公眾號
      【寫作時間】2021年
      【中文關鍵字】買單出口;外貿代理;法律風險;提供虛假證明文件罪;詐騙罪
      【全文】

        前言
       
        自中國加入 WTO,我國出口貿易空前繁榮,政府為了促進出口出臺了相應的退稅及出口獎勵措施,同時由于我國對外資企業經營范圍、進出口經營權仍有一定的限制,加上進出口報關、結匯、退稅等手續的專業性和繁瑣性,因此我國大量的出口貿易是通過專業外貿公司代理出口或通過買單出口的方式來完成的。代理出口或買單出口業務在外貿公司的出口業務中占有相當大的比例,甚至許多外貿公司主要是靠代理出口或買單出口業務賺取代理費、退稅金和出口獎勵金為主要收入來源。
       
        買單出口,指沒有出口權的企業購買具有出口權的公司的核銷單及相應的通關單證,含通關單、報關單、報關委托書、裝箱單、商業發票、外銷合同、報檢委托書、存倉委托書等通關單證, 并以別的出口公司的名義出口。出口企業雖以自營名義出口報關,但并未實際參與出口經營活動,不承擔出口貨物質量、結匯風險,也不承擔未按期結匯導致不能核銷的責任。
       
        在買單出口的模式下,在當地政府出臺外貿出口扶持獎勵金的情形下,為了追求利益,不少外貿公司會使用非本公司實際出口的而是外貿代理產生的,甚至適用報關行提供的其他真實出口數據產生的外貿海關數據申請獎金,這其中存在較大的法律風險,可能因觸犯刑法被指控構成提供虛假證明罪、詐騙罪或非法經營罪等罪被提起公訴,以下,筆者將從一個“買單出口”的實務案例處罰,結合案件判決書分析“買單出口”的法律風險及為何不構成詐騙罪的裁判依據,供讀者參考。
       
        目錄
       
        一、檢察院指控的事實及入罪思路分析
       
        二、辯護人的辯護理由
       
        三、法院查明的事實
       
        四、法院的裁判依據
       
        五、案件的法律分析
       
        (一)被告人構成提供虛假證明文件罪
       
        1、被告人構成提供虛假證明文件罪的法律分析
       
        2、如何規避上述買單出口行為的法律風險?
       
        (二)被告人不構成詐騙罪
       
        1、本案被告人沒有實施欺騙行為
       
        2、本案中經信局并未產生錯誤認識,更不存在因為錯誤認識而處分財產的行為
       
        3、通過“買單出口”模式的得到的海關數據是真實合法有效的,可以用以申請進出口獎勵金
       
        正文:
       
        一、檢察院指控的事實及入罪思路分析
       
        檢察院指控的事實1:2014年6月,被告人詹某、劉某獲悉WH縣政府有外貿出口的任務后,來到WH縣經濟與信息化局(現為WH縣科工商務局),以幫助WH縣政府完成外貿出口任務為由,提供虛假資料注冊成立了WHYX貿易有限公司,由被告人劉某化名“劉某”與WH縣經濟與信息化局簽訂外貿合同。
       
        檢方入罪思路:行為人出于非法占有出口扶持獎勵的目的,提供虛假資料注冊成立了出口貿易公司
       
        檢察院指控的事實2:被告人詹某、劉某通過中介以WHYX貿易有限公司的名義于2014年7月至2015年期間共辦理出口貨物報關1536筆,出口總額123451731.39美元而未辦理結匯手續,從中騙取到WH縣政府出口扶持獎勵資金3258000元。
       
        檢方入罪思路:行為人通過中介辦理出口貨物報關得到海關數據,而未辦理結匯手續,即行為人實際控制的公司不存在真實的貿易出口,行為人實施了騙取政府出口扶持獎勵資金的行為,數額特別巨大。
       
        檢察院指控內容:認為被告人詹某、劉某以非法占有為目的,騙取公共財物,數額特別巨大,故應當以詐騙罪追究二人刑事責任。
       
        二、辯護人的辯護理由
       
        辯護理由1:被告人在與WH經信局簽訂并履行《外貿合同書》過程中并未虛構事實或隱瞞真相,也不具有騙取或非法占有政府出口獎勵金的主觀故意。
       
        辯護理由2:WH經信局清楚WHYX公司的出口操作模式,不存在被騙的事實,并且主動協調解決WHYX公司未結匯的問題。
       
        辯護理由3:WHYX公司買單報關取得的外貿出口數據有真實貨物出口,并非偽造、虛構的數據,申領出口獎勵金的行為亦符合法律及政策規定。
       
        辯護理由4:購買出口數據報關是外貿代理報關的變異,并不觸犯刑法。
       
        辯護人的辯護內容:被告人詹某的行為不構成詐騙罪。
       
        三、法院查明的事實
       
        法院查明的事實1:經審理查明,WH縣人民政府為完成上級對外貿出口指標的考核任務,于2014年7月11日出臺了《WH縣2014年度促進外貿轉型升級獎勵辦法》,獎勵條件是企業外貿出口增量1000萬美元以上每1美元獎勵0.03元人民幣,出口數額以海關統計數據為依據;符合獎勵條件的企業在2015年2月28日前向縣經信局(全稱為WH縣經濟與信息化局,簡稱經信局)申報,經縣經信局審查計算后,由財政局核定后直接將獎勵金撥到企業。在2015年5月29日的《縣長辦公會議紀要》中決定,2015年度外貿轉型升級參照2014年度獎勵辦法執行。
       
        事實分析:WH縣人民政府自2014年出臺《促進外貿轉型升級獎勵辦法》,確定獎勵條件(出口數額以海關統計數據為依據)、獎勵申報、獎勵審查、獎金頒發等內容。
       
        判決書中法院查明的事實2:2014年6月,被告人詹某、劉某來到WH縣經信局商議協助完成外貿出口指標任務事情,商妥后被告人詹某使用“陳某”、“楊某1”的身份證,在經信局出具辦公場所證明、企業基本情況證明等相關證明及協助下,委托MZ市WSY會計服務有限公司注冊成立了WHYX貿易有限公司(以下簡稱YX公司),辦理了YX公司的營業執照、組織機構代碼證書、銀行開戶許可證、海關進出口貨物收發貨人報關注冊登記證書、對外貿易經營者備案登記表、自理報檢企業備案登記證明書、中國電子口岸法人卡等企業對外出口貿易所需資質證書。以上資質證書均顯示公司法定代表人為“陳某”,報關業務負責人為“楊某1”,但YX公司實際上是被告人詹某所有,業務往來也是其在操作控制。被告人詹某指派劉某(合同簽章為“劉某”)以YX公司的名義,先后于2014年的6月26日、11月28日及2015年的5月6日、7月15日與經信局簽訂了4份《外貿合同書》,合同約定經信局委托YX公司代理進出口報關,完成外貿進出口指標,數據的認定以海關通報的數據為準,經信局對YX公司代理出口的外貿指標按海關通報的數據每1美元給予0.025元人民幣或者0.03元人民幣的外貿出口扶持資金獎勵。
       
        事實分析:被告人與經信局商議協助完成外貿出口指標任務事情,并在經信局出具辦公場所證明、企業基本情況證明等相關證明及協助下,冒用他人身份注冊成立了外貿公司,被告人詹某實際操控該公司,經信局對YX公司的的經營模式是已知的。且為了完成外貿進出口指標,對YX 公司的成立起到了幫助作用。經信局與YX公司簽訂的合同中,明確約定了委托YX公司代理進出口報關,數據的認定以海關通報的數據為準及外貿出口扶持資金獎勵計算標準。
       
        判決書中法院查明的事實3:被告人詹某伙同報關企業使用“買單出口”手段虛假申報出口,以YX公司的名義出口總額123451731.39美元,合同簽訂后,被告人詹某伙同在SZ貨運公司上班的劉姓老鄉,采用每1美元支付對方報關企業0.02元人民幣的“買單出口”虛假申報出口的手段,以YX公司的名義于2014年7月至2015年期間共辦理出口貨物報關1536筆,出口總額123451731.39美元。其虛假申報出口的方式是,被告人詹某將YX公司的海關注冊登記編碼提供給對方,由其去收集、購買真實出口企業的出口貨物的信息(集裝箱號、商品名稱、數量、重量)后,按照海關申報出口的程序和要求,以YX公司的名義編造虛假的委托報關協議、銷售合同、裝箱單、發票等向海關申報出口,具體操作都是對方負責,被告人詹某根據對方的安排負責在“電子口岸系統”用YX公司的法人卡和海關簽約即可。
       
        事實分析:被告人詹某通過支付費用,由報關行通過買單出口的模式將真實出口企業的信息按照海關申報出口的程序和要求,以YX公司的名義編造虛假的委托報關協議、銷售合同、裝箱單、發票等向海關申報出口,獲取海關數據。
       
        判決書中法院查明的事實4:出口申報審核通過后,海關將以YX公司名義申報外貿出口額的電子數據錄入海關的信息系統內。經信局根據海關通報的YX公司外貿出口數據,按合同約定審查計算出友信公司應得的外貿出口扶持獎勵金,經局黨組會研究或報縣政府常務會議研究,先后7次將共計325.8萬元的出口扶持獎勵金從經信局的賬戶轉到YX公司的賬戶。
       
        事實分析:出口申報的電子數據是合法的。外貿出口扶持獎勵金是由經信局該數據,按合同約定審查計算的金額,并經局黨組會研究或報縣政府常務會議研究頒發的,整個獎金頒發過程是經過經信局審核的,是合法合規的。
       
        判決書中法院查明的事實5:被告人詹某在款項到賬后立即通過PZMY進出口貿易有限公司的賬戶轉到其妻子和母親的銀行賬戶上,歸其支配使用。被告人詹某與被告人劉某之間是雇傭關系,被告人詹某每月支付被告人劉某6000元的工資。在與經信局簽訂好合同后,被告人詹某一直在外負責聯系“買單出口”業務,被告人劉某則負責與經信局聯系相關工作。
       
        事實分析:被告人詹某負責“買單出口”業務,在提供虛假證明文件罪的共同犯罪中構成主犯,被告人劉某受詹某雇傭,在共同犯罪中構成從犯。
       
        判決書中法院查明的事實6:被告人詹某、劉某于2017年9月13日主動到WH縣公安局投案,到案后如實供述了上述犯罪事實。
       
        事實分析:兩被告人存在自首情節
       
        四、法院的裁判依據
       
        本院認為,被告人詹某、劉某為了使自己操控的公司獲得海關的外貿出口數據,伙同其他報關企業的從業人員故意提供虛假證明文件,情節嚴重,其行為已構成提供虛假證明文件罪。被告人詹某、劉某及其他報關企業的人員參與共同故意犯罪,是共同犯罪,在共同犯罪中被告人詹某起主要作用,是主犯,應當按照其所參與的全部犯罪處罰。被告人劉某在共同犯罪中起次要作用,是從犯,應當從輕處罰。兩被告人在犯罪后能自動投案,如實供述自己的罪行,是自首,可以從輕處罰。公訴機關指控被告人詹某、劉某犯罪的事實清楚,證據確實、充分,應予認定;認為兩被告人的行為構成詐騙罪,經查兩被告人在與經信局簽訂合同時意思表示一致,對合同的履行也得到了經信局的認可,所得出口扶持獎勵也是經信局審查計算并經會議研究決定給付的,兩被告人及其辯護人提出不構成詐騙罪的辯解、辯護意見成立,予以采納。公訴機關認為被告人劉某是從犯應從輕處罰的意見正確,應予支持;但對兩被告人的量刑建議不當,不予采納。被告人劉某的辯護人提出被告人劉某能投案自首、在共同犯罪中屬從犯應從輕判處的意見成立,予以采納。
       
        五、案件的法律分析
       
        (一)被告人構成提供虛假證明文件罪
       
        1、被告人構成提供虛假證明文件罪的法律分析
       
        提供虛假證明文件罪,指承擔資產評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件,情節嚴重的行為。提供虛假證明文件罪侵犯的客體是國家對中介服務市場的管理秩序;提供虛假證明文件罪的客觀方面表現為(無償或有償)提供虛假中介證明文件,構成本罪,要求行為的情節嚴重。提供虛假證明文件罪的主體是承擔資產評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務等職責的人員或者單位。提供虛假證明文件罪的主觀方面表現為故意。根據《刑法》第229條第1款的規定,犯提供虛假證明文件罪的,處5年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。根據該條第2款的規定,前款人員索取他人財物或者非法收受他人財物,犯前款罪的,處5年以上10年以下有期徒刑,并處罰金。根據《刑法》第231條的規定,單位犯本罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照上述規定處罰。
       
        提供虛假證明文件罪是特殊主體的犯罪,主體須是中介組織中的從業人員。中介組織是指依法成立的、在市場經濟活動中處于獨立、中立地位,在市場經濟交往中為交易主體提供中介性服務的組織,具有設立的合法性、地位的獨立且中立性、形象的客觀公正性、功能的服務監督性和盈利性,而從業人員是指中介組織中具有特定執業資格和執業能力的人員(即專業人員)。本案中,報關行作為經海關準予注冊登記,接受進出口貨物收發貨人的委托,以進出口貨物收發貨人名義或者以自己的名義,向海關辦理代理報關業務,從事報關服務的境內企業法人的中介單位,而報關員作為通過全國報關員資格考試,依法取得報關從業資格,并在海關注冊登記,代表所屬報關行向海關辦理進出口貨物報關業務的人員,作為中介組織的從業人員屬于提供虛假證明文件罪的主體。
       
        報關行及相關報關員在受到詹某唆使后收受金錢,主觀上故意實施了收集、購買真實出口企業的出口貨物的信息(集裝箱號、商品名稱、數量、重量)后,按照海關申報出口的程序和要求以涉案公司的名義編造虛假的委托報關協議、銷售合同、裝箱單、發票等向海關申報出口等提供虛假證明文件的行為,構成提供虛假證明文件,被告人詹某、劉某伙同報關企業的人員參與共同故意犯罪,為獲得海關的外貿出口數據,共同實施了提供虛假證明文件的行為,構成提供虛假證明文件罪的共同犯罪。在共同犯罪中被告人詹某發起犯意,在犯罪中起主要作用,是主犯,應當按照其所參與的全部犯罪處罰。被告人劉某受詹某雇傭參與犯罪,在共同犯罪中起次要作用,是從犯,根據《刑法》第二十七條規定,應當從輕處罰。根據《刑法》第六十七條規定,犯罪后能自動投案,如實供述自己的罪行,構成自首,對于自首的犯罪分子,可以從輕處罰。
       
        2、如何規避上述買單出口行為的法律風險?
       
        在外貿實務中,不具有進出口經營權的企業常常選擇另一種叫做外貿代理的出口模式,指出口企業(外貿型)受不具有進出口經營權的客戶委托,代辦出口銷售的一項經營活動。它的特點是受托單位對出口貨物不做進貨和自營出口銷售的賬務處理,不負擔出口貨物的盈虧,只收取一定比例代辦報關出口的手續費,對于其他事項(包括供貨企業的生產能力、貨物的具體情況等)不需涉及,而委托企業憑受托企業出具的代理證明申報辦理出口退稅。外貿綜合服務企業代理出口模式是目前外貿實務中運用最為普遍的出口模式,指國內生產企業借助外貿綜合服務企業平臺,對外國客商進行出口的模式,該模式中的出口服務主要由外貿綜合服務企業來承擔,借助自營的形式為國外客商開展出口服務。受到退稅政策、涉稅風險管控的制約,在進行相關代理出口服務前,外貿綜合服務企業多會針對生產企業的部分環節,如生產企業資質、出口商品類目、商品來源地等設定一系列的準入規則,審核后予以代理。
       
        買單出口和外貿代理的區別在于外匯是否進入外貿商的賬戶以及是否由外貿商憑代理證明申報辦理出口退稅。在前者的報關形式下,外匯不進入到外貿企業賬戶,而進入到出口企業指定的賬戶。中國的外匯管制要求誰出口,誰就收回美金,誰來核銷,這會造成外匯混亂;而后者的報關形式下,外匯進入到外貿企業的賬戶進行外匯核銷,憑受托企業出具的代理證明申報辦理出口退稅,均屬于合法操作。在外貿代理模式下,由于出口企業會作為代理人(存在披露本人的代理和不披露本人的代理兩種類型)與第三人訂立合同,包括報關行在接受不具有進出口權的企業委托后,在被代理人的同意下轉委托給其他外貿公司的情形,就會得到真實出口企業的出口貨物的信息(集裝箱號、商品名稱、數量、重量)后,由此按照海關申報出口的程序和要求提交的委托報關協議、銷售合同、裝箱單、發票等向海關申報出口等提供證明文件都是真實有效的,不需要由報關行提供虛假證明文件,自然也不會觸犯提供虛假證明文件罪。
       
        (二)被告人不構成詐騙罪
       
        詐騙罪,指以非法占有為目的,用虛構事實或者隱瞞真相的方法,騙取公私財物,數額較大的行為。詐騙罪的客體是公私財產的所有權;詐騙罪的客觀方面表現為用虛構事實或者隱瞞真相的欺騙方法,騙取公私財物,數額較大的行為。詐騙罪(既遂)的基本構造為:行為人實施欺騙行為→對方(受騙者)產生(或繼續維持)錯誤認識→對方基于錯誤認識處分財產→行為人或第三者取得財產→被害人遭受財產損害;詐騙罪的主體為一般主體,即年滿16周歲、具有刑事責任能力的自然人;詐騙罪的主觀方面是直接故意,且以非法占有為目的。用欺騙方法騙取公私財物,刑法另有規定的,對此應按特殊法優于一般法的原則,適用特殊法的規定定罪處罰。根據《刑法》第266條的規定,犯詐騙罪的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處3年以上10年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產。
       
        詐騙罪(既遂)在客觀方面需要具備五個要件,行為人實施欺騙行為、對方(受騙者)產生(或繼續維持)錯誤認識、對方基于錯誤認識處分財產、行為人或第三者取得財產和被害人遭受財產損害,以下將從客觀構成要件出發進行性分析:
       
        1、本案被告人沒有實施欺騙行為
       
        “《WH縣2014年度促進外經貿轉型升級獎勵辦法》關于獎勵對象和獎勵的條件及標準如下:
       
        一、獎勵對象
       
        本辦法獎勵對象是我縣各類具有進出口經營權的企業,包括國有企業、集體企業、民營企業、外商投資企業及股份制外經貿企業。
       
        二、獎勵的條件及標準
       
        1. 申請企業必須同時具備以下兩個條件。一是進出口方式為一般貿易進出口;二是以2013年度各企業進出口數(以海關統計數據為依據,下同)為基數,2014年度進出口數同比增量在10萬美元以上(含10萬美元)。2013年度無進出口業績的企業,以2014年縣下達任務數為基數,超出數為增量部分。
       
        2. 進出口獎勵標準。對符合以上條件的企業,按進出口增量給予如下獎勵:⑴增量10-100萬美元,每1美元獎勵0.01元人民幣;⑵增量100-1000萬美元(含100萬美元),每1美元獎勵0.02元人民幣;⑶增量1000萬美元以上(含1000萬美元),每1美元獎勵0.03元人民幣。”
       
        本案中的YX公司,首先,雖然存在冒用他人身份注冊的情況,但符合規定的獎勵對象,即為具有進出口經營權的企業。其次,根據文件規定,申請企業僅須同時具備進出口方式為一般貿易進出口和以2014年縣下達任務數為基數存在超出的增量部分這兩個條件,而YX公司同時符合這兩個條件。最后,決定進出口獎勵金數額的出口增量是由經信局根據海關通報的外貿出口數據(該海關數據根據電子數據認定是合法證據),按合同約定審查計算出YX公司應得的外貿出口扶持獎勵金,經局黨組會研究或報縣政府常務會議研究后,才將出口扶持獎勵金從經信局的賬戶轉到YX公司的賬戶。整個流程都是合法合規的。
       
        2、本案中經信局并未產生錯誤認識,更不存在因為錯誤認識而處分財產的行為
       
        被告人與經信局商議協助完成外貿出口指標任務事情,出于雙方需求建立了YX公司,YX公司是在在經信局出具辦公場所證明、企業基本情況證明等相關證明及協助下,冒用他人身份注冊成立的,經信局在《外貿合同書》中明確約定了委托YX公司代理進出口報關,經信局對YX公司的的經營模式是已知的。且為了完成外貿進出口指標,經信局對YX 公司的成立起到了幫助作用。經信局與YX公司簽訂的合同中,明確約定了數據的認定以海關通報的數據為準及外貿出口扶持資金獎勵計算標準,兩被告人在與經信局簽訂合同時意思表示一致,合同是真實有效的,被告人積極履行合同。同時后續確定的所得出口扶持獎勵,是經信局審查計算并經會議研究決定給付的,是充分調查了解之后確定的財產處分。因此,既然本案中經信局并未產生錯誤認識,就更不存在因為錯誤認識而處分財產了。
       
        3、通過“買單出口”模式的得到的海關數據是真實合法有效的,可以用以申請進出口獎勵金
       
        買單出口行為雖然存在擾亂外匯管理和騙取退稅的風險,但仍屬于一類常見的外貿方式,尤其在本案中,《獎勵辦法》并未明確要求申請企業的海關數據需要來源于本公司生產的貨物出口,對于私權利的行使來說,根據法無明文規定即自由的原則,YX公司有權提出進出口獎勵申請,并在政府頒發出口扶持獎勵金之后占有控制這筆獎勵金。

      【作者簡介】
      肖文彬:詐騙犯罪、經濟犯罪大要案律師、廣強所副主任暨詐騙犯罪辯護與研究中心主任(承辦過不少中央電視臺報道、公安部、最高檢、最高院督辦或指定管轄的案件);
      陳嬋娟:廣強所詐騙犯罪辯護與研究中心研究員。

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