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    承包人向執行法院主張工程款優先受償權,是否視為有效的主張方式?
    2021/11/15 8:39:43  點擊率[276]  評論[0]
    【法寶引證碼】
      【學科類別】基本建設法
      【出處】本網首發
      【寫作時間】2021年
      【中文關鍵字】優先受償權;除斥期間
      【全文】

        前言:建設工程優先受償權是法定優先權,應該在一定期限內主張,否則失效。承包人通過提起訴訟或仲裁等方式主張,那么產生了結束除斥期間,開始計算訴訟時效的法律效果。對于承包人主張方式是否有要求?承包人向執行法院主張工程款優先受償權,是否視為有效的主張方式?
       
        一、建設工程優先受償權是法定優先權及其行使
       
        建設工程價款優先受償權,是指承包人對建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款享有優先受償的權利,建設工程價款優先受償權優于抵押權和其他債權。
       
        建設工程優先受償權是法定優先權,建設工程價款優先受償權無需另外明示,依法直接行使。最高人民法院[2007]執他字第11號復函指出,“建設工程款優先受償權是一種法定優先權,無需當事人另外予以明示”。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第五百零八條第二款規定,“對人民法院查封、扣押、凍結的財產有優先權、擔保物權的債權人,可以直接申請參與分配,主張優先受償權。”
       
        案例索引:盤錦鑫誠公司與大連筑成公司等案外人執行異議之訴案【(2018)最高法民申1281號】
       
        最高院認為:建設工程價款優先受償權為法定優先權,原則上自符合合同有效、建設工程施工已竣工或因發包人原因停建,且不屬于不宜折價、拍賣的范圍等法定條件時起設立。
       
        二、“建設工程優先受償權”及“法定期間”的法律規定
       
        建設工程優先受償權,承包人應在法定期間內行使。根據《中華人民共和國民法典合同編理解與適用》觀點認為,建設工程優先受償權的行使期間應理解為除斥期間。除斥期間具有法定性,當事人不能通過約定方式予以改變。
       
        1.建設工程優先受償權法律規定:
       
        原《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規定:“發包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償”。
       
        《民法典》第八百零七條規定:發包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除根據建設工程的性質不宜折價、拍賣外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。
       
        2.建設工程優先受償權法定期間法律規定:
       
        《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(以下簡稱民法典《建設工程法律解釋(一)》)第四十一條規定,承包人應當在合理期限內行使建設工程價款優先受償權,但最長不得超過十八個月,自發包人應當給付建設工程價款之日起算。
       
        民法典《建設工程法律解釋(一)》與《建設工程合同司法解釋二》比較,建設工程價款優先受償權期限從六個月到十八個月,進行了時間調整。承包人應當在合理期限內行使建設工程價款優先受償權,合理時間六個月與十八個月,均為除斥期間。
       
        三、建設工程優先受償權的行使方式
       
        優先受償權的行使方式:司法實踐中一般是通過提起訴訟或申請仲裁行使建設工程優先受償權。《合同法》與《民法典》也規定了通過承包人與發包人協議,將工程折價方式行使建設工程價款優先受償權。對于發函方式是否為有效的主張權利方式,實務中存在爭議。
       
        1.案例:以沖抵工程款的方式購買房屋,視為行使建設工程優先受償權。
       
        《四川省建筑機械化工程有限公司、成都紫杰投資管理有限公司申請執行人執行異議之訴再審案》【(2020)最高法民再352號】
       
        最高院認為:承包人享有的建設工程價款優先受償權系法定權利,承包人行使優先受償權的形式包括且不限于通知、協商、訴訟、仲裁等方式,承包人在除斥期間內以上述形式主張過建設工程價款優先受償權的,應當認定其主張未超過優先受償權行使的法定期限。
       
        二、建機工程公司以與大邑銀都公司簽訂的以房抵債《協議書》方式行使建設工程價款優先受償權。
       
        根據《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規定,在發包人逾期不支付工程價款的情形下,承包人既可以通過法院拍賣程序就建設工程拍賣價款優先受償,也可以通過與發包人協商的方式將建設工程折價抵償。建機工程公司承建了大邑銀都公司開發的“邑都上城”項目土建、水電安裝工程。大邑銀都公司欠付建機工程公司該工程項目的工程款6830778元。雙方于2013年7月11日簽訂《協議書》,約定以案涉位于“邑都上城”項目的13套房屋在內的共15套房屋作價7330778元抵償大邑銀都公司欠付建機工程公司的工程款,后建機工程公司與大邑銀都公司就案涉房屋簽訂《商品房買賣合同》,建機工程公司以沖抵工程款的方式購買案涉房屋,其實質是通過協商折價抵償實現建機工程公司就案涉項目房屋所享有的建設工程價款優先受償權,建機工程公司與大邑銀都公司以案涉房屋折價抵償欠付工程款,符合《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規定的工程價款優先受償權實現方式。
       
        2.案例:法律并未規定建設工程價款優先受償權必須以何種方式行使,因此只要建設工程承包人在法定期間內向發包人主張過優先受償的權利,即可認定其已經行使了優先權。
       
        案例索引:(2021)最高法民申2026號,再審申請人山西龍鑫恒泰能源焦化有限公司與被申請人中冶天工集團有限公司破產有關糾紛一案。
       
        最高院認為,本案再審審查的焦點問題是原審判決認定中冶天工就其為龍鑫能源所施工工程折價或拍賣的價款享有建設工程價款優先受償權是否有誤。《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》第四條規定:“建設工程承包人行使優先權的期限為六個月,自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算”。根據已查明的事實,在案涉建設工程施工合同履行過程中,因項目停止建設,合同雙方委托山西臨汾正負零造價咨詢有限公司對已完工的工程進行了審核。2008年7月15日,雙方在《關于認定山西龍鑫恒泰焦化工程結算的報告》中確認該工程已完工,對工程結算款進行了認定,并于2008年7月16日最終蓋章確認,故原審判決認定該日期視為雙方約定的工程竣工日期,從2008年7月16日起計算中冶天工行使優先權的期限,并無不當。在案證據證明,2008年1月8日、2008年11月1日、2010年8月30日、2010年10月26日、2012年10月24日、2014年10月23日、2016年10月20日中冶天工先后向龍鑫能源發出工程催款函,并在催款函中主張了該項優先受償權。因此,原審法院認定中冶天工在法定期限內行使了優先權,并無不當。龍鑫能源雖對中冶天工向其發出的工程催款函不予認可,但其提交的證據不足以推翻在案證據已證明的事實,故對龍鑫能源的該再審申請理由,本院不予采納。另,原《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規定:“發包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償”。從該法條規定內容看,并未規定建設工程價款優先受償權必須以何種方式行使,因此只要中冶天工在法定期間內向龍鑫能源主張過優先受償的權利,即可認定其已經行使了優先權。龍鑫能源稱中冶天工僅在“催款函”中宣示優先受償的權利,不屬于建設工程價款優先受償權的行使方式,沒有法律依據。至于龍鑫能源所稱涉案建筑物的后續處置問題屬于執行中解決的問題,不影響案涉建設工程價款優先受償權的認定。
       
        四、最新司法實踐:人民法院依據發包人的其他債權人或抵押權人申請對建設工程采取強制執行行為,會對承包人的建設工程價款優先受償權產生影響。承包人在優先受償權除斥期間向執行法院主張工程款優先受償權,視為有效的主張方式,因此沒有超過除斥時間。
       
        最高院指導案例——中天建設集團有限公司訴河南恒和置業有限公司建設工程施工合同糾紛
       
        裁判要旨:執行法院依其他債權人的申請,對發包人的建設工程強制執行,承包人向執行法院主張其享有建設工程價款優先受償權且未超過除斥期間的,視為承包人依法行使了建設工程價款優先受償權。發包人以承包人起訴時行使建設工程價款優先受償權超過除斥期間為由進行抗辯的,人民法院不予支持。
       
        最高院認為:《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第二十二條規定:“承包人行使建設工程價款優先受償權的期限為六個月,自發包人應當給付建設工程價款之日起算。”根據《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》第一條規定,建設工程價款優先受償權的效力優先于設立在建設工程上的抵押權和發包人其他債權人所享有的普通債權。人民法院依據發包人的其他債權人或抵押權人申請對建設工程采取強制執行行為,會對承包人的建設工程價款優先受償權產生影響。此時,如承包人向執行法院主張其對建設工程享有建設工程價款優先受償權的,屬于行使建設工程價款優先受償權的合法方式。河南恒和置業有限公司和中天建設集團有限公司共同委托的造價機構德匯工程管理(北京)有限公司于2014年11月3日對案涉工程價款出具《審核報告》。2014年11月24日,中天建設集團有限公司收到通知,河南省焦作市中級人民法院依據河南恒和置業有限公司其他債權人的申請將對案涉工程進行拍賣。2014年12月1日,中天建設集團有限公司第九建設公司向河南省焦作市中級人民法院提交《關于恒和國際商務會展中心在建工程拍賣聯系函》,請求依法確認對案涉建設工程的優先受償權。2015年2月5日,中天建設集團有限公司對案涉工程停止施工。2015年8月4日,中天建設集團有限公司向河南恒和置業有限公司發送《關于主張恒和國際商務會展中心工程價款優先受償權的工作聯系單》,要求對案涉工程價款享有優先受償權。2016年5月5日,中天建設集團有限公司第九建設公司又向河南省洛陽市中級人民法院提交《優先受償權參與分配申請書》,依法確認并保障其對案涉建設工程價款享有的優先受償權。因此,河南恒和置業有限公司關于中天建設集團有限公司未在6個月除斥期間內以訴訟方式主張優先受償權,其優先受償權主張不應得到支持的上訴理由不能成立。
       
        六、律師法律總結
       
        1.承包人對建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款享有優先受償的權利,建設工程價款優先受償權優于抵押權和其他債權。但是工程價款優先受償權與工程價款權是兩個不同權利,前者是并非是自然產生,是應該在除斥期間內提起主張。
       
        2.建設工程優先受償權是承包人依法享有的法定優先權,建設工程價款優先受償權無需另外明示,依法直接行使。行使產生出斥期間結束,訴訟時效起算。
       
        3.優先受償權的行使方式,除了雙方協議轉讓,一般是通過提起訴訟或申請仲裁行使建設工程優先受償權。承包人通過向執行法院主張權利方式,視為有效的主張方式。由于優先受償權是法定權利,承包人能否用函件方式主張權利,司法實踐中還是存在一定爭議,目前最高院的司法觀點認為有效。

      【作者簡介】

      李瑋,合伙人律師,上海法學會會員,上海律協銀行業研究委員會委員。


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