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    指導案例:執行中行使優先受償權的理解與適用||解讀
    2021/11/16 9:00:43  點擊率[407]  評論[0]
    【法寶引證碼】
      【學科類別】基本建設法
      【出處】微信公眾號:儒者如墨
      【寫作時間】2021年
      【中文關鍵字】建筑房地產;建設工程
      【全文】

        優先受償權在執行程序中行使的理解
       
        最高人民法院審判委員會討論通過 2021年11月9日發布
       
        指導案例171號中天建設集團有限公司訴河南恒和置業有限公司建設工程施工合同糾紛案
       
        裁判要點
       
        執行法院依其他債權人的申請,對發包人的建設工程強制執行,承包人向執行法院主張其享有建設工程價款優先受償權且未超過除斥期間的,視為承包人依法行使了建設工程價款優先受償權。
       
        發包人以承包人起訴時行使建設工程價款優先受償權超過除斥期間為由進行抗辯的,人民法院不予支持。
       
        指導案例一般是在既有法律的基礎上對于某些條款的司法適用進行細化和裁判指導。
       
        從民法典及建設工程解釋相關條款,對優先受償權的行使方式與行使期限的合理結合,規定的較為原則,結合指導案例171號,對于優先受償權的行使更具有進一步的操作意義。
       
        一、行使方式如何界定
       
        依據807條,催告(非必需非前置)+折價或拍賣,折價和向法院申請拍賣是行使優先受償權的主要兩個方式。
       
        可能是協商折價失敗后轉而訴訟或仲裁,也可能是非訴方式主張優先受償權不被支持后向法院訴訟或提起仲裁。
       
        依照根據施工合同解釋理解與適用P377,認為,催告方式靈活多樣,向人民法院提起訴訟是最重要的方式。
       
        那么,在發包人應付工程款時間確認后,承包人在訴訟或仲裁前,以發函的形式向發包人人主張工程價款優先受償權。該方式是否有效?
       
        在民法典之前的(2019)最高法執監71號中,最高法院認為-
       
        “實務中一般認為,法院對承包人行使優先受償權的方式不應做過于嚴格的限制,否則不利于實現合同法規定保護承包人優先受償權的制度目的。對于承包人以發出通知的形式催要工程款并聲明享有和主張優先受償權,發包人在通知書上注明無異議的,一般持支持的態度,認定屬于法律上行使優先受償權的有效形式,且不要求通知中必須具體寫明將工程折價的意思”。并以此角度認定江蘇高院復議裁定依據的意見不當。
       
        但根據建設工程施工合同解釋理解與適用P379,最高法院認為,就發函的方式主張優先受償權,法律與司法解釋未予以明確。
       
        二、執行中能否行使建設工程價款優先受償權?
       
        結合上述民法典807條,多數情況下,承包人在訴訟或仲裁中主張工程價款同時,會一并要求確認其工程價款優先權,再在執行中請求法院拍賣工程以實現其優先權。
       
        有觀點認為,若給付之訴中,承包人未提出確認工程價款優先權的主張,執行中,仍可主張工程價款優先權。
       
        其類似觀點,可參見民法典相關規定,如主債權訴訟時效期間屆滿前,債權人僅對債務人提起訴訟,經人民法院判決或者調解后未在民事訴訟法規定的申請執行時效期間內對債務人申請強制執行,其向抵押人主張行使抵押權的,人民法院不予支持。
       
        另譬如,在《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》(但已失效)第一條,法院在辦理執行案件中應當認定承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權。
       
        同樣基于上述批復,在《未經訴訟直接向執行機構主張建設工程優先權的,執行機構應當如何處理》中,最高法院認為,在執行對建設工程優先權未予明確的執行名義時,執行機構可首先告知承包人申請再審或另行訴訟,經審判機構對有建設工程優先權的債權數額進行確認后,依確定的金額執行。
       
        雖然價款優先受償的批復已經廢止,但其相關精神的解讀仍應具有一定的參考適用性。
       
        另以(2016)最高法民申1281號民事裁定,該判決中提到最高人民法院曾于2008年2月29日對廣東省高級人民法院作出[2007]執他字第11號《關于對人民法院調解書中未寫明建設工程款有優先受償權應如何適用法律問題的請示的復函》。該復函載明,建設工程價款優先受償權是一種法定優先權,無需當事人另外予以明示。
       
        故最高法院認為,法院在判決書、調解書中未明確建設工程款享有優先受償權的,并不妨礙權利人申請行使其優先受償的權利。
       
        本部分內容信息之一,即優先受償權的行使并不以司法文書再次確認其存在為前提,但便于執行,應先(經審判)就其對應的具體金額而予以明確。是否應得到支持,也需要考量行使期限的問題。
       
        譬如在(2019)最高法民申1202號裁定及(2020)最高法民申6077號裁定,反映出,承包方在執行程序中方提出行使優先權的主張時已經超過了法定行使期限。而非從訴訟或仲裁中未曾提出而予以否定。該點與現行抵押權方面的行使有類同,前面已提及。
       
        三、行使期限是否局限于特定的行使方式
       
        在(2020)最高法執復122號中,認為-
       
        若江蘇中科建公司確實是案涉拍賣的建設工程施工方且被執行人尚未支付工程款,重慶高院應當依法優先保護其債權實現,即便其沒有向江蘇省如皋市人民法院提起訴訟,亦應根據江蘇中科建公司優先受償工程價款的申請提存相應款項….
       
        (小編注:該觀點中是否與前述的《未經訴訟直接向執行機構主張建設工程優先權的,執行機構應當如何處理》存在一定的分歧)
       
        假如在執行中提起價款優先受償權,法院若認為應另行訴訟確定債權金額,那么,價款行使期限該如何界定呢?
       
        也即,問題:若是非訴方式主張優先受償權時尚在行使期限18個月(原6個月),但再選用訴訟或仲裁方式時已經超過了行使期限,那么,是否應該被支持?
       
        這個問題存在爭議。
       
        有觀點認為,承包人第一次協議折價或非訟拍賣的時間作為優先受償權的行使日。
       
        現在,在這個問題上,可以引入本文所討論的指導案例171號。
       
        案例要旨:
       
        執行法院依其他債權人的申請,對發包人的建設工程強制執行,承包人向執行法院主張其享有建設工程價款優先受償權且未超過除斥期間的,視為承包人依法行使了建設工程價款優先受償權。
       
        發包人以承包人起訴時行使建設工程價款優先受償權超過除斥期間為由進行抗辯的,人民法院不予支持。
       
        結合上述資料及指導案例,是否可以如此“擴大化”理解:
       
        只要在法定期間主張過優先受償權,不拘泥于訴訟或仲裁方式,也不囿于(他人申請、承包人)執行程序中。
       
        在此,再次推薦結合抵押權行使的法律規定進行對比理解,前文已列,不贅述。

      【作者簡介】
      赫少華 律師、君悅律師事務所 合伙人

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