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    行政許可的彈性化及精細分類:“住宅改經營性用房”審批
    2021/12/16 10:56:32  點擊率[466]  評論[0]
    【法寶引證碼】
      【學科類別】行政管理法
      【出處】本網首發
      【寫作時間】2021年
      【中文關鍵字】行政許可;精細分類
      【全文】

        公民A申請出版物經營許可證,申請該證需有固定經營場所。縣文化體育與旅游局是審批該許可的單位,它將“固定經營場所”按照民法典第279條進行適用,并以最高法司法解釋為理由,將相關利害人的范圍定義在了A所在的整棟樓的100多戶,要求A需要100多戶業主的簽字,以達到《民法典》第279條規定的“一致同意”。因此,公民A辦理營業許可停滯。
       
        這是典型的行政法、民法交融的案例。實踐中,不論是尋租還是懶政,以及為了躲避風險,他們常常設置障礙、從難處理,給公民謀生帶來阻礙,很大程度限制了公民的經濟發展,涉及各個行業,不僅僅書店經營或會計公司正常業務。
       
        為了更好地執行《民法典》,不論是法院的指導性案例,還是司法解釋,都有必要對第279條的利害相關人根據所涉具體業務和實際情況進行精細分類。以該案為例,公民A是進行圖書銷售,尤其是網絡銷售,不會占用公共用電及電梯等資源,不會有大的噪音等污染,因此不會侵害鄰居及整棟樓居民的住房安寧權及其他權利。因此,與其他同棟居民并不實質性構成利害相關。這是典型的立法規定與事實情況的懸殊,機械地適用司法解釋,違背情理。
       
        案例中行政人員的“解釋”、說法、做法都不符合立法目的。當然,站在行政執法人員的角度,他們亦是為難:法律明文規定是整棟樓的所有戶。因此只能機械地照辦,而不能變通地自我進行執法造法,他們自認為沒有義務進行冒險,以避免之后出現問題被追究的風險。案例中,公民A決定索取不予許可的書面說明,意圖進行訴訟,以通過訴訟讓法院作出解釋、裁判,以達到申請成功的目的及創造有貢獻的案例。最終,執法單位囿于壓力,建議公民A找變通辦法,以其他農村居住地作為“固定經營場所”進行申請,算是有溫度的執法選擇,但該利害相關人之司法解釋的局限依舊需要解決,以防止千萬公民受此限制。這也是此文的目的:促進對這個問題的思考。
       
        精細分類,是法治發達的基礎,簡單的司法解釋,難以涵蓋所有情況,積極主動為民、能動的執法其實正好補充立法及司法解釋的漏洞與不足,消極執法、懶政、尋租的執法為機械執法及其惡果留下基因。應倡導行政執法有執法擔當,甚至于有制度化的積極執法適度免責的政策,以鼓勵發揮主觀能動及執法溫度的積極行政,在立法規定和實施情況之間進行靈活適用,以達到執法為民的效果,避免機械適用而達不到合乎情理的效果,法機械主義的惡果是“明哲保身”、消極司法執法的產品,當然,這樣的執法應然的希冀在現實中不易實現,更多只能依靠變通方法及法院判決。
       
        《最高院關于審理建筑物區分所有權糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》是2009年,也該與時俱進,不斷精細化、修改完善。尤其是利害相關人的解釋,該依據具體情況具體分類,可依據有利于公民的原則,原則上給予執法部門以適度靈活解釋的空間,作為法規定難以涵蓋所有情況的補充。

      【作者簡介】
      黃鑫政,蘇州大學王健法學院博士生。

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