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    刑法發展須回應時代需求
    2022/5/16 16:15:54  點擊率[355]  評論[0]
    【法寶引證碼】
      【學科類別】刑法總則
      【出處】中國社會科學報2022年5月11日
      【寫作時間】2022年
      【中文關鍵字】刑法發展;時代需求
      【全文】

        刑法與刑法理論都是時代的產物。刑法采取何種基本立場、通過何種路徑實現現代化,是刑法學界需要思考和回答的時代課題。近年來,我國頻繁出臺的刑法修正,凸顯了刑法積極發展的趨勢,刑法學界稱之為“刑事立法的活性化”。對此,理論界有著不同的評價,并形成了積極刑法觀和消極刑法觀兩種立場之爭。事實上,刑法本身是國家社會治理工具的有機組成部分,國家治理現代化必然要求作為治理工具的刑法現代化,在國家任務變化的同時,調整刑法的規制范圍和力度。犯罪化也好,非犯罪化也罷,都是刑法良性發展缺一不可的兩翼。說到底,刑法來源于社會生活與實踐,刑法的存在不是為了證明其自身,因此,刑法發展不能舍本求末,需要也必須積極回應時代的發展。
       
        法益保護和人權保障機能的動態平衡
       
        刑法發展永恒的話題是,如何既最大限度地保護法益,又最大程度地保障自由。20世紀90年代以來,基于對傳統刑法理念中過于強調社會保護而輕人權保障,以及80年代“嚴打”導致刑法過于擴張、刑罰過于嚴厲的反思,慎刑主義的謙抑性主張得到了學界和社會的廣泛共鳴。1997年刑法在罪刑法定等基本原則引領下,實現了刑法的法益保護和人權保障的基本平衡。然而,晚近以來刑法呈現的積極擴張趨勢,刑法更加注重的社會安全利益,使人權保障機能受到一定程度的挑戰。這似乎動搖了傳統的刑法機能平衡關系,也就形成了自由是否需要向安全適度讓渡的爭議。
       
        應該說,人的自由發展,始終是現代刑法追求的目的,這一目的不會也不應該放棄。刑法制度性的安排必須顧及和關注人們的自由追求。但不容忽視的另一面是,現代刑法已經拓展了對自由的關注范圍,學界已經認識到,在現代社會,自由已經延伸到了個人生活的眾多面向。盡管人們仍可以堅持將“阻止公民不正當地危害他人”作為“使公民受刑事處罰的唯一充分理由”,但“危害他人”在今天也已經不再作狹義理解,這種危害不僅僅是實害,也包括危害的風險,不僅僅是對單個個體的侵害,還應包括對公眾及公眾利益的侵害。由此,建立在傳統自由主義基礎上的刑法約束機制已不再是刑法發展的金科玉律。基于我國刑法規制力度在整體上“厲而不嚴”、法網過于粗疏的現實,以及面對社會治理現代化帶來的與日俱增的刑法需求,立法者在刑法修正案中,通過增加新罪名或者對現有罪名的構成要素進行改造,降低了犯罪門檻,刑事法網編得越來越密,反映立法越來越重視刑法法益保護機能的發揮。此外,自由保障畢竟不是刑法價值的全部。在法益保護與權利保障的悖論中,首先應該滿足善良人的法益保護需要。尤其是在當代社會,面對不可預測的風險和災難,自由與秩序需要有新的注解和新的平衡,人類命運共同體決定了“合作遠比競爭重要”,刑法不僅關乎單個人的自由,也關乎人類社會的基礎:團結與合作。真正和穩定的個人自由,只有在社會共同體中通過各種制度性安排的團結與合作才能實現。換句話說,人們所追求的自由生活,往往離不開暫時的個人自由的減讓(如疫情期間各種對個人行動的管控措施)。正是在這個意義上,法益保護和人權保障的平衡并不是固化的,而是動態的。
       
        肯定輕罪立法的意義
       
        輕罪立法一般指既往作為治安行政處罰或者民事侵權行為,通過立法加以犯罪化。不少學者詬病晚近以來的輕罪立法,將輕罪立法視為立法機關的情緒化反映,質疑為過度犯罪化;提出在現行刑法制度體系中,應當盡力在刑事司法上將輕微的犯罪行為予以出罪處理,而不應當在刑事立法上還將不具有嚴重社會危害性的違法行為吸收進犯罪圈。這種看法實際上是表象的。
       
        首先,設置如“危險駕駛”“高空拋物”“妨害交通工具安全行駛”等輕罪,體現的是刑法早期化干預、前置化處罰的預防刑法理念,反映了現代立法“更為重視發揮刑法對于社會和公民行為規范的指引、評價功能”,也體現了用輕罪遏制重罪的立法思路。例如,“醉駕”入刑作為前置性、預防性立法,目的是形塑人們的規范意識、自律意識,預防實害結果的發生。其次,輕罪所保護的法益通常是集體法益。盡管古典主義刑法的理念強調核心刑法的任務是保護個人法益,但這與當時生產和生活方式相對簡單的社會情狀相適應。而隨著社會的發展、交通的便捷,人們之間的交往和聯系越來越緊密,人們在享受生活的同時,也帶來了空前的風險。強化行政管理成為社會治理的主要手段,作為行政管理的后盾,行政管理的強化使越來越多的集體法益被納入刑法保護范圍。最后,增設輕罪,有利于貫徹罪責刑相當的原則。實踐中,在沒有輕罪的情況下,將相關行為作為“重罪”來辦,立法機關意識到這種情況,即“實踐中在缺乏相應輕罪設置的情況下,司法機關存在選擇適用相類似的重罪、勉強定罪,甚至類推定罪的情況,這種處理對有的犯罪并不能實現妥當處罰”。所以,設立輕罪,有助于實現罪責刑相當原則。所以,對輕罪立法的價值應當全面評估。
       
        積極發展中秉持謹慎態度
       
        盡管刑事立法積極發展的態勢,是社會發展本身的需求和其自身的發展邏輯所致,但積極也不是指刑法在社會治理中可以無所顧忌地事事沖在前面,更不應表現出情緒化的立法沖動,刑法發展過程中應保持適度和審慎的態度。
       
        首先,犯罪化需要堅持法益保護主義的立場。雖然犯罪化是無法避免的趨勢,但犯罪化確實不應盲目、情緒化,而應該有自己的發動邏輯。其中很重要的是法益保護的立場。現代社會安全固然凸顯了集體法益的保護需要,但集體法益的保護仍需要與個人法益相勾連,純粹的行政秩序利益一般不應成為刑法的保護對象。其次,輕罪的擴容應注重行刑銜接和民刑銜接。對于社會越軌行為的系統治理,刑法只是其中一種手段,不能用刑法代替其他手段。法益保護常常是不同部門法所共同面臨的任務,這就需要分工配合。刑法通常只是在其他法律調整力所不逮之時出手,將刑法挺在前面,可能削弱非刑事手段作用,導致治理體系的力度失衡。再次,重刑化的趨勢值得警惕。重刑主義建立在刑罰威懾的基礎上,但一邊倒地加重刑罰并非妥當之策。在我國刑法發展中,重刑主義一直揮之不去,死刑、無期徒刑的罪名在刑法的罪名中所占比例仍居高不下;含有5年以上有期徒刑幅度的罪名占全部罪名的近2/3,刑罰結構偏重的痼疾并未消除。在刑法今后的發展中,實現刑事制裁手段的輕緩化應該是我國刑法改革的重要方向。最后,刑事司法需要秉承謙抑性。司法應堅守罪刑法定原則的底線。刑法的適用離不開刑法解釋,盡管刑法解釋不一定都要有利于被告人,但是不利于被告人的解釋仍應符合規范預期,防止作超越立法文義且不符合規范預期的擴張性解釋。與此同時,輕微犯罪行為的“出罪事由”應具有開放性。尤其是在立法擴大了處罰范圍后,司法可以通過解釋對犯罪的司法認定作限定,以對犯罪化形成一種制約。如“醉駕”型的危險駕駛案件,由于“醉駕”的標準這一關鍵構成要素由行政機關制定,絕對量化的標準導致了危險駕駛罪已經成為發案率最高的刑事案件。這就需要軟化“醉駕”入刑的剛性行政標準,通過實質解釋給“醉駕”案件更多的出罪通道。
       
        積極謹慎刑法發展觀表述看上去有點相互矛盾,但事物往往就是在這種相互鉗制中獲得發展的。積極不能沖動,謹慎不應停止。刑法發展需要立足于新時代的社會背景,積極回應社會生活。而刑法理論需要評估刑事立法活性化帶來的各種影響,對立法趨勢給予建設性評價,促使刑法的法益保護和人權保障機能在動態中保持平衡,以彰顯中國式刑事法治現代化的道路自信與理論自信。

      【作者簡介】

      孫國祥,南京大學法學院教授。


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