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    南海仲裁案前后日本聲東擊西之策的背后
    ——認真對待權利:識別法理與輿情陷阱
    2016/7/26 9:03:13  點擊率[491]  評論[0]
    【法寶引證碼】
      【學科類別】海洋法與空間法
      【出處】美國《僑報》2016年7月18日
      【寫作時間】2016年
      【中文關鍵字】南海仲裁案;日本
      【全文】

         【它反映整個南海仲裁案的詭譎之處,中國被動陷入仲裁,有冤無處申,還要被扣上不尊重《公約》的帽子,進退兩難。為此,有必要區分中國“有權”退出與“是否”退出《公約》,因為這是兩個層面的問題。中國保留退出《公約》的權利,不代表一定要退出,也不代表要立刻退出。對于日本媒體有關退出《公約》的煙霧彈,我們更要保持主見,不能因反對而反對。】

         南海仲裁案的仲裁結果在7月12日正式公布,中國政府強烈表達了對仲裁的反對,仲裁的非法性幾乎受到各界一致聲討。后續會怎樣發展?有很多人擔心周邊國家模仿菲律賓仲裁的連鎖反應。有意思的是,7月14號,媒體就報道稱,日本自民黨將要求政府根據《聯合國海洋法公約》(簡稱《公約》)向常設仲裁法院提起仲裁,以使中國停止在東海進行油田開發。

         回想仲裁結果出臺前不久,日本媒體貿然泡制出一則報道,說中國要退出《公約》來應對南海仲裁案。該消息隨即被中國官方證實為子虛烏有。兩則消息都來自日本共同社。我們知道,在仲裁結果出臺以前,中國是否退出《公約》問題在學界形成了一定的爭議。早有俄羅斯和德國的學者指出如果仲裁侵害中國的主權,中國有權退出《公約》。對此,中國諸多學者針鋒相對地回應稱,退出《公約》得不償失,會嚴重影響中國的國際信譽并遭受輿論譴責。不久后的7月初,也就是仲裁結果很快就要出臺的時候,日本突然冒出前述假新聞。筆者認為,很有必要當心日本的狡黠。難道日本認為一則虛假新聞就能達到抹黑中國的目的嗎?日本為什么放這樣的煙霧彈?前后結合,日本言行更像一場聲東擊西的精心試探。為此,在作出決策前,我們應該慎重了解自己的合法權利有什么,區分權利意義上的退出《公約》與決策意義上的退出《公約》,認真對待權利。

         首先,在權利層面而言,退出《公約》不僅是中國,而是所有締約國的合法權利。《公約》第317條明確規定:“締約國可給聯合國秘書長書面通知退出本公約,并可說明其理由。未說明理由應不影響退出的效力。”按此規定,國家的退出權是絕對的,甚至都不需要說明理由。從這一權利來源而言,任何國家與機構都不能否定中國的退出權利。并且從權利的獨立性而言,任何輿論也不應該左右中國行使退出的法定權利。否則就是對《公約》下所有締約國合法權利的否定與藐視。

         權利是神圣的,法之所以對主體賦予權利,有它特定的法利益。著名法學家耶林在《權利的斗爭》中寫道,權利人主張權利的動機,取決于其對利益的關心和法感情的有效性,如果法感情麻木無力,且無能力克服對利益關心的懶惰,對糾紛的厭惡,對訴訟縮手縮腳,此時的法規只能是一紙空文。因此,權利人在自己的范圍內主張權利本身,也就是維護法;了解法定權利、敢于主張權利,是權利人應該負有的社會義務;對權利不輕言放棄,是權利人的社會使命和維護法秩序本身的要義。

         就南海仲裁案而言,仲裁的諸多不公正昭然若揭。最為明顯的是,中日因釣魚島爭議而具有相當的利害關系。然而,國際海洋法法庭的日本籍庭長柳井俊二不但沒有回避,還在本案中指定斯里蘭卡籍法官品托擔任仲裁庭庭長,而品托的夫人正是菲律賓籍。雖然品托后面主動回避,但這顯然暴露了此次仲裁員指定不但不公正,而且毫無顧忌。并且,最后對仲裁案繼續審理的5位仲裁員中,皮埃爾.科特是法國籍。可20世紀30年代,法國曾經侵占過中國的南海島礁,發生過著名的“九小島事件”,法國亦是明顯的利害關系方。因此,僅就仲裁員的組成而言,南海仲裁案的公正性就值得嚴重質疑。

         荒唐的是,《公約》的附件七仲裁居然是一裁終局制。南海問題涉及的海域之廣、利益之重大,想必眾人兼知。但它就由這樣的5個仲裁員在短短的3年時間內一錘定音。憑常識比較,國內一個商務糾紛都可能需要好幾年時間,上訴的話,至少二審終審,還可以通過再審程序救濟。試問中國如何可以接受這樣的仲裁結果?但是,該附件七程序本身的規定內,對不公正的裁決并無可行的救濟。再從《公約》其他條款來看,中國似乎只有退出《公約》這一條救濟方法。吊詭的是,中國一談退出問題,就會遭到多重的輿論打壓,以國際信譽之名來加以反對。事實上,這相當于把中國最后一條“法內”程序抹殺,逼著中國采取其他非常態的方式來應對。而任何其他的方法,又很容易被批判為“法外”措施,是不尊重《公約》的體現。西方學界反復引用的法理就是,仲裁庭是否有管轄權,按《公約》規定由仲裁庭本身決定;對仲裁庭的缺席裁決,按《公約》規定當事國必須遵守。所以,不卸下這個《公約》條款所限定的“緊箍咒”, 就難以圓滿地論證中國不承認、不接受仲裁的內在邏輯。

         這也許就是整個南海仲裁案的詭譎之處,它讓中國被動陷入仲裁,有冤無處申,還要被扣上不尊重《公約》的帽子,進退兩難,好比一個連環套。所以,中國一定要有法意識的覺醒。區分法的理念和道德的理念,對于自己的合法權利,不隨便亂提,也不要輕言放棄。如果將南海仲裁案的應對區分為法律措施和政治措施的話,退出《公約》是法律的應對措施,屬最不應該受輿論綁架的合法權利范疇。

         當然,從決策意義上而言,是退出《公約》是一項政治決定,需要綜合考量。在這個方面,美國早已駕輕就熟。在1984年尼加拉瓜向國際法院控告美國的“軍事與準軍事行動”案中,美國曾在國際法院作出對其不利的初步判決后,果斷聲明退出強制管轄程序,后來又在安理會行使否決權阻止判決執行。2001年美國也曾單邊宣布退出《反彈道導彈條約》和《京都議定書》;2005年美國退出《關于領事特權和豁免權的任擇議定書》,其理由是:未曾預料到國際法庭對領事關系公約的判辯涉及政治犯的檢舉和死刑,使它實際上授權法庭監督美國的司法制度。因此,美國雖然是首個行使這項法權的國家,但后來越來越多外國政府濫用這項法權,從而美國退出以防止國際法庭今后的類似判決干涉美國的司法制度。美國的作法體現實用主義,也是其熟諳法理、敢于行使權利的體現。

         從本質上看,美國前述案例中所稱其面臨的“濫訴”與中國在南海仲裁案中所面臨的“濫訴”有區別嗎?中國完全也可以說,在簽約的當時以及在2006年作出排除管轄聲明的當時,沒有考慮到這種被“濫訴”的情況。而且,中國接下來也面臨再次被濫訴的嚴峻形勢,何況南海問題利益更重大、中國退出的理據更充分。再者,退出《公約》并不代表中國不能再享有海洋法上的利益,包括航行和飛越自由、領海、專屬經濟區和大陸架權益等。美國雖然過去幾十年來它一直不是《公約》締約國,但享受了《公約》框架下的有利條件,而無需承擔任何《公約》責任。

         最后,“國際信譽”和“國際法信譽”仍然需要區分。我們需要清醒,退出《公約》不代表我國不尊重國際法,相反,它正是我國依法行事的體現。事實上,菲律賓單方提出仲裁是基于《公約》第287條和附件七的規定行使其權利,同樣,中國如果要單方聲明退出《公約》,亦是按照《公約》的明文規定行使權利。即便中國提出退約,也不過是“以法制法”。

         總之,退出《公約》首先是一項獨立的法定權利,而不是一個輿論黑白的問題。面對濫訴與不公正的裁決,在法律層面,《公約》本身并未賦予更好的救濟方案。如果避開這項唯一的法律措施,采取其他的政治、外交或軍事措施,可能更容易落入“法外”陷阱,不但難以運用法律語言進行武裝,更具有代價難測和后果的不可控性。因此,中國要保留退出《公約》的權利。保留權利不代表一定要退出,也不代表要立刻退出,更不代表非法退出或與法理相悖。我們應該審時度勢,堅持法理先行。在不得已的情況下,退出《公約》是化解法理和輿論死結的王牌。對于日本媒體放出的退出《公約》的煙霧彈,我們更要保持主見,不能因反對而反對,或者為了反對而放棄自己的合法權利。

      【作者簡介】
      羅歡欣,中國社會科學院國際法研究所助理研究員,美國哥倫比亞大學訪問學者。

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