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    《民法典》法定連帶責任保證之變化
    發布時間:2021/1/22 16:54:31 作者:李煒 點擊率[224] 評論[0]

      【出處】本網首發

      【中文關鍵字】意定;法定;連帶責任保證;一般保證

      【學科類別】公司法

      【寫作時間】2021年


        前言:連帶責任,分為法定與意定連帶。連帶責任保證也有意定與法定,在未約定或約定不明下,之前擔保法規定承擔法定連帶責任,民法典對此保證方式推定為一般保證,作出了新變化,本文并對相關概念進行了探討。
       
        一、意定連帶債務與法定連帶債務
       
        法定的連帶債務,即法律明確規定各個債務人對某一債務承擔連帶責任的債務。意定的連帶債務,即依照當事人之間的約定所產生的連帶債務。因合同而承擔連帶責任的典型是連帶責任保證。連帶債務人對外承擔連帶清償責任,對內應當按份分擔責任。[i]
       
        《民法典》第五百一十八條:“債權人為二人以上,部分或者全部債權人均可以請求債務人履行債務的,為連帶債權;債務人為二人以上,債權人可以請求部分或者全部債務人履行全部債務的,為連帶債務。連帶債權或者連帶債務,由法律規定或者當事人約定。”——民法典規定了連帶債權、連帶債務,并明確法定的連帶債務和意定的連帶債務。
       
        二、關于連帶責任保證之變化
       
        連帶責任保證,是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任。
       
        1、《擔保法》在【保證】章節第十六條規定了保證的方式,保證的方式有:(一)一般保證;(二)連帶責任保證。一般保證,是指當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任。連帶責任保證,是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任,連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。第十九條 【保證方式沒有約定或約定不明的推定】規定:當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。
       
        總結一下:原擔保法認為連帶責任保證,是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任;當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。原擔保法第十六條第(二)款規定了意定連帶責任保證,第十九條規定了法定連帶責任保證。
       
        2、《民法典》對連帶責任保證規定及變化。
       
        對于連帶責任保證,《民法典》第六百八十八條規定了意定連帶責任保證:當事人在保證合同中約定保證人和債務人對債務承擔連帶責任的,為連帶責任保證。第二款規定:連帶責任保證的債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的情形時,債權人可以請求債務人履行債務,也可以請求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。
       
        《民法典》沿襲了擔保法意定連帶責任保證的規定,但是取消了法定連帶責任保證。《民法典》第六百八十六條第二款規定:當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照一般保證承擔保證責任。《民法典》對于保證方式約定不明或沒有約定,按照一般保證承擔保證責任,這是民法典擔保制度最大的變化與亮點之一。
       
        三、關于連帶責任保證的性質
       
        從法理上,存在真正連帶責任(連帶責任)與不真正連帶責任的區別。不真正連帶之債,是指數個債務人基于不同發生的原因而產生同一內容的給付,各個債務人分布對債權人負全部履行的義務,并因其中一個債務人的履行而使全體債權人的債務都歸于消滅。債務人與保證人對債權人承擔的連帶責任保證,因最終承擔債務的是債務人,因此楊立新認為,連帶責任保證不是連帶責任,而是不真正連帶責任的保證。[ii]
       
        四、關于連帶共同保證
       
        關于連帶共同保證,是指同一債務有兩個以上保證人的,共同保證人對債權人承擔連帶責任的情形。《民法典》第六百九十九條規定:“同一債務有兩個以上保證人的,保證人應當按照保證合同約定的保證份額,承擔保證責任;沒有約定保證份額的,債權人可以請求任何一個保證人在其保證范圍內承擔保證責任。”
       
        敲小黑板請注意:連帶共同保證和連帶責任保證是兩個不同的概念,連帶責任保證是指保證人與債務人對債權人承擔連帶責任,債權人可以選擇債務人或保證人承擔履行責任。連帶共同保證,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求任何一個或數個保證人承擔全部保證責任。
       
        五、司法案例:最高人民法院(2008)民二終字第106號
       
        中國信達資產管理公司貴陽辦事處與貴陽開磷有限責任公司借款合同糾紛案
       
        法院認為:區分連帶責任保證和一般保證的重要標志就是保證人是否享有先訴抗辯權,即債權人是否必須先行對主債務人主張權利并經強制執行仍不能得到清償時,方能要求保證人承擔保證責任。上述借款合同中的第一種表述,只要貸款達到約定期限仍未歸還,即將擔保方與借款方的責任一并對待,并未區分保證人應否在主債務人客觀償還不能,即先向主債務人主張權利不能后,方承擔保證責任,因此,此處保證責任約定是清楚的,為連帶責任保證。上述借款合同中的第二種表述有“不能”字樣,如單純使用“不能”字樣,則具有客觀上債務人確無能力償還借款的含義,此時保證人方承擔保證責任可以認定為一般保證責任。但是,該“不能”字樣是與“按期”結合在一起使用,則不能將其理解為確實無力償還借款的客觀能力的約定,僅是表明到期不能償還即產生保證責任。因此,第二種表述亦應認定為連帶保證責任。
       
        五、律師提示:
       
        1、對于連帶責任保證,保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任,才發生連帶保證責任的效果。如果沒有約定或約定不明,承擔一般保證責任,因此連帶責任保證需要在保證合同中予以明確,否則保證人僅承擔一般保證責任。
       
        2、連帶責任保證不同于連帶共同保證,兩者是不同的概念,連帶共同保證是指共同保證人之間的連帶,連帶責任保證是指保證人與債務人的連帶。


      【作者簡介】

      李瑋,上海融力天聞律師事務所合伙人律師,上海法學會會員,上海律協銀行專業委員會委員,浙江法學會文化和旅游法學研究會特邀理事。

       

      【注釋】

      [1]最高院民法典貫徹實施工作領導小組:《中華人民共和國民法典合同編理解與適用(二)》,人民法院出版社出版。
      [2]楊立新:《民法思維與民法對策》(上),北京大學出版社第821-822頁,轉載于“法門囚徒。

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