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    《民法典》建設工程合同變化解讀及實務建議
    發布時間:2021/1/27 18:16:41 作者:李瑋 點擊率[378] 評論[0]

      【出處】建筑時報

      【中文關鍵字】民法典;建設工程合同

      【學科類別】民商法學


        前言:2020年5月28日《中華人民共和國民法典》正式通過,迎來了中國的民法典時代,民法典共有七編1260條,編纂民法典是對我國現行的、制定于不同時期的民法總則、民法通則、物權法、合同法等民事法律規范進行全面系統的編訂纂修。建設工程合同原系《合同法》分則單獨章節十六章,合同法經調整修訂列入民法典中合同編,建設工程合同作為典型合同之一設十八章獨立進行規定。從《合同法》到《民法典》,建設工程合同規范有哪些變與不變?回應變化實務中應注意什么?本文擬探討之。
       
        一、《民法典》直接吸收的法條
       
        《合同法》建設工程合同分則中規定的建設工程合同定義、合同形式和招投標倡導性條款、國家重大工程合同的報批、發包人作業檢查、隱蔽工程檢查、竣工驗收、發包人原因造成工程停建緩建、發包人原因造成勘察設計的返工停工、適用承攬合同的兜底條款等,《民法典》進行了直接承繼,未做變動。民法典未發生變化的建設工程合同法條占比較大,沿襲了合同法規定。
       
        二、《民法典》新增變化法條及解讀
       
        與《合同法》比較,《民法典》建設工程合同章節主要新增了七百九十三條建設工程施工合同無效處理和八百零六條建設工程施工合同解除條款,源于《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,在建設工程司法解釋一中可以找到蹤影,但同時又存在較大差異。
       
        1、《民法典》新增七百九十三條建設工程施工合同無效處理
       
        《民法典》第七百九十三條錨點規定:建設工程施工合同無效,但是建設工程經驗收合格的,可以參照合同關于工程價款的約定折價補償承包人。
       
        錨點建設工程施工合同無效,且建設工程經驗收不合格的,按照以下情形處理:錨點(一)修復后的建設工程經驗收合格的,發包人可以請求承包人承擔修復費用;錨點(二)修復后的建設工程經驗收不合格的,承包人無權請求參照合同關于工程價款的約定折價補償。
       
        錨點發包人對因建設工程不合格造成的損失有過錯的,應當承擔相應的責任。
       
        《民法典》七百九十三條對應建設工程司法解釋一第二條、第三條,后者規定是:
       
        第二條建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。
       
        第三條建設工程施工合同無效,且建設工程經竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:
       
        (一)修復后的建設工程經竣工驗收合格,發包人請求承包人承擔修復費用的,應予支持;
       
        (二)修復后的建設工程經竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。
       
        因建設工程不合格造成的損失,發包人有過錯的,也應承擔相應的民事責任。
       
        上述條款主要規定了建設工程合同無效的處理。對于建設工程施工合同無效分為建設工程經驗收合格與經驗收不合格,驗收合格與否意味著建設工程質量是否合格。在建設工程施工合同中,發包人的主要義務是支付工程款,承包人的主要義務是完成交付質量合格的建設工程,承包人取得工程款的前提與對價是建設工程合格,也就是必須通過發包人組織的竣工驗收,如果經驗收合格的,可以參照建設工程施工合同關于工程價款的約定折價補償。建設工程施工合同雖然無效,但也是當事人真實意思,能夠比較客觀地反映工程款,因此民法典采納了司法解釋一的觀點,結算可以參照無效合同關于工程款的約定。
       
        但與司法解釋一比較,這里有變化需要關注, 建設工程司法解釋一規定承包人可以請求參照合同約定支付工程價款,限定了主體為承包人,民法典則規定可以參照合同關于工程價款的約定折價補償承包人,并未限定主體,應理解為承包人與發包人都有權提出要求參照無效合同處理。
       
        關于《民法典》七百九十三條第二款、第三款,主要規定了建設工程施工合同無效且工程經驗收不合格的處理情形,區分了修復后是否通過驗收合格,如修復后合格的,承包人可以按照約定主張工程款,但要承擔修復費用;如修復后不合格,承包人不得按照約定主張工程款。并對工程不合格發包人責任也做了相應規定。與建設工程司司法解釋一第三條規定基本一致。
       
        2、《民法典》新增第八百零六條建設工程施工合同解除規定
       
        民法典第八百零六條建設工程施工合同解除規定,合同法未作相應規定,源于建設工程司法解釋一第八條、第九條、第十一條第一款。
       
        《民法典》第八百零六條錨點規定:承包人將建設工程轉包、違法分包的,發包人可以解除合同。
       
        錨點發包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準或者不履行協助義務,致使承包人無法施工,經催告后在合理期限內仍未履行相應義務的,承包人可以解除合同。
       
        錨點合同解除后,已經完成的建設工程質量合格的,發包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經完成的建設工程質量不合格的,參照本法第七百九十三條的規定處理。
       
        建設工程司法解釋一規定:
       
        第八條承包人具有下列情形之一,發包人請求解除建設工程施工合同的,應予支持:
       
        (一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的;
       
        (二)合同約定的期限內沒有完工,且在發包人催告的合理期限內仍未完工的;
       
        (三)已經完成的建設工程質量不合格,并拒絕修復的;
       
        (四)將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。
       
        第九條發包人具有下列情形之一,致使承包人無法施工,且在催告的合理期限內仍未履行相應義務,承包人請求解除建設工程施工合同的,應予支持:
       
        (一)未按約定支付工程價款的;
       
        (二)提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的;
       
        (三)不履行合同約定的協助義務的。
       
        第十條第一款:建設工程施工合同解除后,已經完成的建設工程質量合格的,發包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經完成的建設工程質量不合格的,參照本解釋第三條規定處理。
       
        建設工程司法解釋一第八條和第九條規定了發包人的法定解除權與承包人的法定解除權,發包人法定解除權包括四項:(一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的;(二)合同約定的期限內沒有完工,且在發包人催告的合理期限內仍未完工的;(三)已經完成的建設工程質量不合格,并拒絕修復的;(四)將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。這次的民法典發包人法定解除權采納了將承包的建設工程非法轉包、違法分包的情形,明確了承包的建設工程非法轉包、違法分包屬于發包人法定解除情形。對于其他情形并未規定。明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的及同約定的期限內沒有完工,且在發包人催告的合理期限內仍未完工等前述情形,在合同編第七章合同權利義務終止章節法定解除中應該已有規定,對于已經完成的建設工程質量不合格,并拒絕修復的也要看是否符合合同法定解除的情形,存在一定的判斷。
       
        民法典八百零六條第二款源于建設工程司法解釋一第九條第一款二、三項,但是也有較大變化。民法典規定了發包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的,承包人可以解除合同。對于發包人的未履行協助義務法定解除權,增加了發包人未履行協助義務必須達到致使承包人無法施工的程度,并非所有的協助義務不履行都會導致合同解除的效果,另又增加了承包人的催告義務,在催告后合理期限內仍未履行,承包人才有權解除合同。民法典的承包人解除權未采納司法解釋一發包人未按約定支付工程價款的情形,本身該條款規定也有點絕對,并未規定工程款拖欠多少拖欠多長時間承包人可以解除合同,實務中發包人拖延支付工程價款時有發生,本條規定實務中就比較難以掌握,而且也可能導致承包人權利濫用。
       
        三、《民法典》非實質性變化的法條
       
        除了實質性變化內容外,對于部分內容,《民法典》基本沿用了《合同法》原規定,為法律表述上更準確、或者詞義上更符合邏輯,進行了非實質性的修訂。
       
        1、違法轉包的“工程肢解”到“工程支解”
       
        民法典七百九十一條共計三款,規定勘察、設計、施工合同一般規則及專業分包、違法轉包分包,對應合同法二百七十二條,合同法規定承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人,民法典對于“肢解”變更為“支解”,主要是文字進行修訂。本條款描述了承包人將其承包的全部建設工程分割后以分包名義給第三人的轉包行為,專業術語確定為“支解”。
       
        2、勘察設計合同工內容提交“基礎資料和概預算等文件”
       
        民法典第七百九十四條錨點勘察、設計合同的內容一般包括提交有關基礎資料和概預算等文件的期限、質量要求、費用以及其他協作條件等條款。與合同法二百七十四條相對應,之前規定是“提交有關基礎資料和文件(包括概預算)”,基礎材料與概預算都屬于文件,因此表述為有關基礎資料和概預算等文件更合適。
       
        3、施工合同內容除了列舉式外,增加了“一般”
       
        民法典第七百九十五條錨點施工合同的內容一般包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、相互協作等條款。與之前合同法二百七十五條比較,除了同樣常規內容列舉式以外,增加了“一般”。由于施工合同法律關系比較復雜,列舉式內容往往無法涵蓋,因此增加了一般,這樣更具有內容的自由度與擴展性。
       
        4、承包人原因造成的人身損害和財產損失賠償責任。
       
        承包人的原因致使建設工程造成他人損失的責任承擔。民法典第八百零二條錨點因承包人的原因致使建設工程在合理使用期限內造成人身損害和財產損失的,承包人應當承擔賠償責任。對應合同法二百八十二條,將承包人原因“造成人身和財產損害”調整為“人身損害和財產損失賠償責任”。
       
        5、工程款優先受償權條款“申請法院依法拍賣”調整為“請求法院依法拍賣”
       
        優先受償權條款基本承繼了合同法的規定,民法典第八百零七條錨點發包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除根據建設工程的性質不宜折價、拍賣外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。對應合同法二百八十六條,“申請法院依法拍賣”調整為請求法院依法拍賣。
       
        從非實質性變化的條款可以得出,民法典對于建設工程合同的基本規則、施工合同的內容、優先受償權等基本條款與合同法規定一脈相承,文義措辭進行了完善。
       
        四、工程實務法律建議
       
        回應針對民法典建設工程合同規定的變化,建設工程實務中需要重點關注以下問題:
       
        1、承包人對建設工程質量承擔主要義務。建設工程施工合同無效,但建設工程通過竣工驗收,質量合格的,承包人與發包人均有權提出要求參照無效合同的工程款進行結算。對于合同無效建設工程未通過竣工驗收的,需要進行一定修復,通過修復達到質量要求,仍可以按照合同約定結算工程款。
       
        2、建設工程施工合同履行過程中,發包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備應符合強制性標準,如果不符合強制性標準,承包人可以依法解除合同。對于建設工程合同約定甲供材料的,承包人應予查驗、核對建筑材料質量證書、對質量問題及時甄別并提出異議。
       
        3、建設工程項目施工中,承包人是工程項目的實施主體,但作為發包人也有項目配合義務,包括資料移交、設計變更等,發包人如不予配合,應考量是否導致工程無法施工。如果導致工程無法繼續施工,承包人應及時發出催告函,在合理期限發包人仍未履行配合義務,承包人可以單方解除合同。
       
        4、支付工程款是發包人的合同主要義務,實務中經常發生工程款延期事項,如果延期付款時間不長、金額不大,前期承包人應積極與發包人進行協商解決,對于工程款拖欠額度大時間長,嚴重影響工程進展與合同履行,構成民法典合同編規定的解除合同的,承包人仍有權利提起合同解除。


      【作者簡介】

      李瑋,上海融力天聞律師事務所律師,上海律協銀行業研究委員會委員。

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